Правовые семьи, их понятие и характеристика. Типы правовых семей Африканская правовая семья
Тема 9. Типы права и правовые системы (семьи)
По теме «Типы права и правовые системы» целесообразно отметить следующие работы: Барциц, И.Н. Международное право и национальная система России [Текст] / И.Н.Барциц // Журнал российского права. 2001. № 2; Барциц, И.Н. Типология современных правовых систем: учеб. пособие [Текст] / И.Н.Барциц. М., 2000. 39 с.; Давид, Р. Основные правовые системы современности [Текст] / Р.Давид. - М., 1988. 496 с.; Саидов, А.Х. Сравнительное правоведение и юридическая география мира [Текст] / А.Х.Саидов. М., 1993. 148 с.
Правовая система совокупность взаимосвязанных и взаимодействующих юридических средств, обеспечивающих правовое регулирование общественных отношений и выражающих качественное состояние правовой организации того или иного общества.
Определенные общие черты, свойственные ряду правовых систем, позволяют объединять их в родственные группы, в так называемые правовые семьи.
Критерии отнесения национальных правовых систем к национальным семьям:
1. Общность исторического формирования и развития национальной государственности.
2. Сходство форм (источников) права.
3. Сходство структурных элементов права (отраслей, институтов).
4. Особенности реализации права.
5. Роль юридической науки в правотворчестве и правоприменении.
6. Уровень правовой культуры.
7. Роль религии в правовом регулировании общественных отношений.
Правовая семья это совокупность формально-правовых общностей источников и систем права определенных государств, понятийно-правового аппарата и соответствующих научных трактовок (правовых доктрин).
Одни компаративисты выделяют пять основных правовых семей англосаксонскую, романо-германскую, религиозно-правовую, социалистическую, систему обычного права.
Другие выделяют четыре семьи англосаксонскую, романо-германскую, мусульманскую, социалистическую.
Третьи всего три англосаксонскую, романо-германскую, мусульманскую, а социалистическую рассматривают как разновидность романо-германской правовой системы.
Наиболее признана в мировой юриспруденции классификация известного французского компаративиста Р. Давида, которая основана на сочетании двух критериев: идеологии, включающей религию, философию, экономические и социальные структуры, и юридической техники, включающей в качестве основной составляющей источники права. Р. Давид выделял три основные правовые семьи: романо-германскую, англосаксонскую и социалистическую . К ним примыкает фактически четвертая, получившая название «религиозные и традиционные семьи».
Романо-германская правовая семья сформировалась в I в. до н.э. VI в. н.э. Основным источником является «письменное» право, т.е. нормы, сформулированные в законодательных актах государства.
Законодатель должен осмыслить общественные отношения, обобщить социальную практику, типизировать повторяющиеся ситуации и сформулировать в нормативных актах общие модели прав и обязанностей. На правоприменителей и главным образом суды возлагается обязанность точной реализации этих норм в конкретных судебных решениях, что обеспечивает единообразие судебной практики в масштабе всего государства.
Судья не обязан следовать ранее принятому решению суда , за исключением судебной практики Верховного и Конституционного судов, но и в этих случаях высшие судебные инстанции не создают своими решениями новые нормы, а только толкуют уже имеющиеся. В континентальной правовой семье судебная практика не может не иметь некоторого нормативного значения, т.е. выступать в роли фактора «давления» либо корректировки законодательства, которое, однако, официально признается приоритетным либо, даже единственным источником права.
Семья общего права исторически сложилась в Англии в X XII вв. н.э. в виде судебных обычаев. Обобщая судебную практику судьи руководствовались нормами уже сложившихся отношений и на их основе вырабатывали юридические принципы. Совокупность этих решений (прецедентов) была обязательной для всех судов и составила систему общего права . Спецификой общего права является отсутствие кодифицированных отраслей права и наличие в качестве источника права большого количества прецедентов. В структуру общего права входит статутное право (законодательство). Норма общего права носит казуистический (индивидуальный) характер, так как она является моделью конкретного решения, а не результат законодательного абстрагирования.
Общее право отдает приоритет процессуальным нормам, формам судопроизводства, источникам доказательств.
Важнейший признак общего права автономия судебной власти от любой иной власти в государстве, что проявляется в отсутствии прокуратуры и административной юстиции.
В настоящее время наряду с общим правом в странах англосаксонской правовой семьи большое развитие получило статутное право, что свидетельствует о сложных процессах эволюции этой правовой семьи, но исходные принципы остаются неизменными.
Признаки семьи общего права:
возможность применения прецедента;
нет деления права на отрасли;
номы права делятся на право общее и право справедливости;
основной источник права статут (закон). В США роль законов выше, чем в Великобритании.
Значительным своеобразием обладают правовые системы, основанные на традиционном и религиозном регулировании, где право не рассматривается как результат рациональной деятельности человека и государства. Различают так называемые традиционные правовые (построенные на обычном праве) и религиозные правовые системы (мусульманское и индусское право).
Традиционное право: Япония и государства тропической Африки.
В основе религиозной правовой системы лежит определенная система верований.
Источниками мусульманского права являются Коран, сунна и иджма и кияс.
Коран состоит из высказываний пророка Магомета в котором с общедуховными положениями есть и установления вполне духовного нормативно-юридического характера.
Сунна мусульманское священное предание о жизни пророка, которое представляет собой сборник норм и традиций, связанных с поведением и высказываниями пророка и являющиеся образцом поведения для мусульман.
Иджма это комментарии Ислама, составленные толкователями, которые восполняют пробелы в религиозных нормах. Окончательное толкование дается в Иджме, следовательно, Коран и сунна непосредственного юридического значения не имеют.
Кияс применение права по аналогии.
Практики ссылаются на сборники норм соответствующей иджме. Мусульманское право сформировалось в средневековье и проделало существенную эволюцию с точки зрения развития источников. Характерные черты архаичность, казуистичность, отсутствие писанных систематизированных норм во многом сглажены принятием в последнее время законов.
Индусское право связано с индуизмом. В содержание этой системы входят обряды, верования, идеологические ценности: мораль, философия, которые нормативно закрепляют определенный образ жизни и общественное устройство. Индуизм сформировался давно, но сохранил свое регулирующее значение до настоящего времени. Особую роль индусское право играет в сферах, где влияние религии особо ощутимо в семейных, наследственных отношениях и в кастовом статусе человека.
Типом права называется совокупность важнейших признаков права, порождаемых определенной эпохой. В теории права существуют два подхода к типологии: формационный и цивилизационный.
При формационном подходе важнейшим фактором, определяющим тип права, является его классовая сущность, согласно марксистской теории общественного развития, каждой из классовых общественно-экономических формаций соответствует определенный исторический тип права.
Исторический тип права - это совокупность наиболее существенных признаков, свойственных правовой системе определенной общественно-экономической формации.
Выделяют четыре исторических типа права: рабовладельческое, феодальное, буржуазное, социалистическое.
Рабовладельческое право - это возведенная в закон воля класса рабовладельцев. Основными задачами рабовладельческого права являлись: закрепление частной собственности рабовладельцев на средства производства и рабов, а также охрана основ рабовладельческого государственного строя. Юридическая история древнего мира знает две основные рабовладельческие государственно-правовые модели: древневосточную и античную. Основное различие между этими моделями состояло в том, что древневосточная правовая система была построена на преобладании государства над личностью, а античная, напротив, на свободе личности и ее автономии от государства.
Правовые системы имели больше сходных черт, чем различий:
- - обе системы юридически закрепляли сословно-классовое не равенство;
- - обе системы были тесно связаны с религией. Религиозные нормы служили источником правовых норм;
- - правовые нормы, закрепленные в большинстве законодательных памятников обеих систем, представляли собой записи конкретных случаев из судебной практики - казусов, или инструкции для судей, не содержали в себе общих правил поведения и носили казуистический характер. Решающее значение для правовых действий имело соблюдение определенной формы их совершения;
- - обе системы не знали деления права на отрасли;
- - за исключением римского частного права, всему древнему праву был свойственен невысокий уровень юридической техники: не была разработана строгая правовая терминология, законодатели пользовались обыденным языком.
Вершиной рабовладельческого права явилось римское право, оно отличалось высочайшим уровнем юридической техники, точностью формулировок, обоснованностью решений, конкретностью, практичностью, жизненностью.
Феодальное право представляло собой возведенную в закон волю господствовавшего в средние века класса феодалов.
Его основная задача заключалась в юридическом оформлении и урегулировании права собственности феодалов на землю и другие средства производства, обеспечении их политического и экономического господства в средневековом обществе.
Феодальное право характеризовалось следующими чертами:
- - основное место в феодальном праве занимали нормы, регулировавшие поземельные отношения;
- - феодальное право было правом-привилегией, закреплявшим неравенство различных сословий средневекового общества. Социальный статус человека определялся в соответствии с тем местом, которое он занимал в феодальной иерархии;
- - феодальное право - это право сильного. Оно открыто признавало насилие в качестве источника права;
- - феодальному праву был присущ партикуляризм, т. е., отсутствие единой системы права в масштабе всей страны;
- - феодальное право сохраняло тесную связь с религией;
- - феодальное право не знало деления на отрасли права.
По мере развития в феодальном обществе товарно-денежных отношений феодальное право заимствовало ряд институтов и норм римского права. Этот процесс получил название рецепции римского права.
Начавшийся в период средневековья, он продолжился и в эпоху становления буржуазных отношений.
Буржуазное право представляло собой возведенную в закон волю класса буржуазии.
В юридической науке сегодня это право еще называют современным правом, поскольку оно в своих основных чертах действует и по сей день.
Для буржуазного права характерны:
- - светский характер - это право, которое не связано с религией;
- - высокая юридическая техника и создание разветвленной отраслевой системы права;
- - разделение права на частное и публичное;
- - признание закона основным источником права.
Основной задачей буржуазного права являются охрана капиталистической собственности на землю и сохранение основных средств производства в руках буржуазии.
Социалистическое право представляет собой на этапе становления и развития социалистического государства - возведенную в закон волю пролетариата, крестьян и трудовой интеллигенции, а на этапе развитого социализма - возведенную в закон волю всего народа.
В реальной действительности социалистическое право носило декларативный характер и было подчинено государству.
Конкретно-историческую совокупность права, юридической практики и господствующей правовой идеологии отдельной страны (государства) называют национальной правовой системой. Совокупность национальных правовых систем, обладающих доминирующими сходными чертами, объединяют в правовые семьи.
Выделяют следующие основные правовые семьи:
- 1. Романо-германскую (континентальную) правовую семью;
- 2. Англо-саксонскую правовую семью (семью общего права);
- 3. Семью социалистического права;
- 4. Мусульманскую правовую семью;
- 5. Африканскую правовую семью.
К романо-германской правовой семье относят национальные правовые системы, возникшие в континентальной Европе на основе римских, канонических и местных правовых систем.
Выделяют две группы правовых систем: группу романского права и группу германского права.
Для романо-германской правовой семьи характерно:
- - Деление права на частное, которое определяет отношение между частными людьми, и публичное, определяющее компетенцию и порядок деятельности государственных органов;
- - Подразделение на отрасли права;
- - Устойчивая иерархия источников (форм) права, основным источником является закон (Конституция);
- - Систематизация законодательства в основном в виде его кодификации.
Англо-саксонская правовая семья включает в себя две группы: группу английского права и группу права США. Основным источником права в англо-саксонской семье является судебный прецедент, англо-саксонское право - это право судебной практики, в рамках которой суды не только применяют, но и создают нормы права.
В отличие от романо-германской правовой семьи в англо-саксонском праве разделение системы права на отрасли является менее четким: более важное значение предается правовым институтам.
В самой Англии нет ни конституции как единого документа и основного закона государства, ни кодексов европейского типа, а нормативные акты под влиянием судебной практики содержат нормы казуистического характера.
Отсутствует деление права на частное и публичное, его заменяет деление на общее право и право справедливости.
Право США имеет ряд особенностей: принятие Конституции, запрещение ссылаться на английские судебные решения, разработка в ряде штатов кодексов, однако судебная практика сохранила свое значение в США.
Социалистическая правовая семья значительно схожа с континентальным правом. К ней принадлежали правовые системы СССР и стран, составлявших социалистический лагерь в Европе, Азии, Латинской Америке. Социалистическая правовая семья имеет ряд особенностей:
- - Господство публичного права над частным;
- - Подчиненное положение закона в правовой системе по отношению к партийно-административным решениям;
- - Отрицание возможности суда выступать в роли создателя правовых норм.
Мусульманская правовая семья охватывает более 50 государств. Мусульманское (исламское) право представляет собой совокупность норм религиозного характера, основанных на исламе. Основными источниками мусульманского права являются Коран (священная книга ислама), Сунна (сборник преданий о жизни пророка Мухаммеда), Иджма (свободный комментарий средневековых правоведов), Кияс (правила применения шариата к новым жизненным ситуациям). При отсутствии в Коране или Сунне правил поведения в некоторой конкретной ситуации, их поиск осуществляется на основе рационального толкования предписаний ислама - иджтихада, его имеют право давать только специальные мусульманские правоведы - муджтахиды. Судьи же при рассмотрении дела обычно не обращаются к Корану или Сунне, а ссылаются на мнение муджтахида.
Африканская правовая семья на протяжении многих веков объединяла правовые системы обычного права на африканском континенте и действовавшие в рамках отдельных племен.
После колонизации Африки здесь распространились правовые системы колониальных держав. В результате возникла тройственная система колониального права, состоявшая из права метрополий, законов, изданных колониальными администрациями, и обычного права.
Правовую систему можно определить как целостный комплекс правовых явлений, обусловленный объективными закономерностями развития общества, осознанный и постоянно воспроизводимый людьми и их организациями (государством) и используемый ими для достижения ϲʙᴏих целей. Это понятие выражает важную идею: право есть комплекс; составляющие его элементы соединены между собой не случайным образом, а необходимыми связями и отношениями; все юридические явления данного общества, существующие в одно и то же время и на одном пространстве, связаны отношениями общности, кᴏᴛᴏᴩые и объединяют их в систему.
Исторически в каждой стране действуют ϲʙᴏи правовые обычаи, традиции, законодательство, юрисдикционные органы, сформировались особенности правового менталитета, правовой культуры. Правовое ϲʙᴏеобразие стран позволяет говорить об их самобытности, о том, что каждая из них образует ϲʙᴏю правовую систему. Существует несколько критериев классификации правовых систем различных государств.
В первую очередь, общность генезиса. Системы связаны между собой исторически, имеют общие государственно-правовые корни.
Во-вторых, общность источников, форм закрепления и выражения норм права. Речь идёт о внешней форме права, о том, где и как фиксируются его нормы, об их роли, значении, соотношении.
В-третьих, структурное единство, сходство. Правовые системы стран, входящих в одну правовую семью, должны обладать сходством структурного построения нормативно-правового материала. Как правило, ϶ᴛᴏ находит выражение на микроуровне – на уровне строения нормы права, её элементов, а также на макроуровне – на уровне строения крупных блоков нормативного материала (отраслей, суботраслей, других подразделений)
В-четвёртых, общность принципов регулирования общественных отношений. В одних странах ϶ᴛᴏ идеи ϲʙᴏбоды субъектов, их формального равенства, объективности правосудия и т.д., в других – теологические, религиозные начала, в третьих – социалистические, национал-социалистические идеи.
В-пятых, единство терминологии, юридических категорий и понятий, а также техники изложения и систематизации норм права.
С учётом изложенного выше в науке выделяют следующие правовые системы (семьи): романо-германскую, англосаксонскую, религиозно-правовые, социалистическую, систему обычного права.
Семья романо-германского права сформировалась в
континентальной Европе, сложилась на традициях римского права.
Романо-германское право в значительной мере результат идей, конструкций,
институтов римского права, модифицированных применительно к новым условиям,
результат рецепции римского права.
Стоит отметить, что особенности ϶ᴛᴏй правовой семьи
представляются в ряде моментов. Норма права здесь выступает в качестве
достаточно общего правила, число казуистических норм не велико. Общий характер
нормы позволяет охватить регулированием большой круг общественных отношений, в
значительной мере избежать пробелов.
Стоит отметить, что основным источником права будут
нормативные акты, ведущее место среди кᴏᴛᴏᴩых занимают законы как акты,
принятые высшим законодательным органом и имеющие верховенство над другими
актами. Структура права характеризуется делением права на частное и публичное,
а также на отрасли и отдельные институты. Юридическая техника, терминология,
толкование во многом несут печать тех же традиций, важное значение здесь
придаётся кодификации. Суды лишены правотворческих полномочий, их задача –
разрешать конкретные юридические дела на базе закона; суды имеют право
толковать законы.
Семья англосаксонского (общего) права возникла в Англии, в
последствии распространилась на бывшие доминионы и колонии Англии. Как единая
система англосаксонское право стало складываться с момента завоевания Англии
Вильгельмом Завоевателем (1060 год) Римское право не оказало влияние на эту
систему, хотя римляне и правили Британией почти пять веков.
Стоит отметить, что основным источником
права здесь будет судебный прецедент, в качестве кᴏᴛᴏᴩого выступают решения
только высших судебных инстанций. Правило прецедента, действующее в данных
системах, носит императивный характер и гласит: дело решать так, как аналогичное
дело было решено раньше. Нормы права в англосаксонской правовой семье носят
весьма детальный, казуистический характер, так как формулируются в виде
прецедентов при решении конкретных казусов. В статутах нормы права, как в
романо-германских системах, выступают в виде правил более общего характера,
однако, как уже отмечено, они должны конкретизироваться в прецедентах. Система
англосаксонского права не знает деления на право частное и публичное, всё право
будет публичным, следовательно, все нормы носят императивный характер. В
рассматриваемых системах значительна роль судов, кᴏᴛᴏᴩые обладают большой
самостоятельностью. Велика их роль в формировании права путем прецедентов.
Мусульманское право – разновидность религиозного права, распространяется только на лиц, исповедывающих ислам. Исламское право не следует отождествлять с правом мусульманских стран. Во многих из них действует светское право, в других – мусульманское право хотя и действует, но в определённых ограниченных пределах. В странах, где мусульманская идеология объявлена государственной (исламские государства), роль мусульманского права значительна. Источниками мусульманского права будут коран, сунна, иджма, кияс.
Коран – священная книга мусульман, содержит в себе высказывания Аллаха, данные Мухаммеду (Магомету), последнему из его посланцев и пророков. Сунна – собрание преданий (адатов) о жизни, поступках, высказываниях пророка Мухаммеда и его ближайших сподвижников. Коран и сунна не подлежат толкования, так как они уже истолкованы авторитетами, докторами ислама в IX веке. Иджма – нормы, сформулированные по единодушному согласию мусульманских учёных, наследников пророка. Кияс – нормы, сформулированные учёными исламскими правоведами по аналогии. Нормы права рассматриваются в ϶ᴛᴏй правовой семье как божественное откровение, веление Аллаха. Важно заметить, что одни из них выступают как нормы-принципы, мало пригодные для применения, другие как достаточно конкретизированные, адаптированные к существующим условиям. Все поступки мусульманское право делит на обязательные, запрещаемые, рекомендуемые, порицаемые и безразличные. Среди них не видим дозволенного поведения, следовательно, нет и дозволительных норм.
Структура мусульманского права ϲʙᴏеобразна. Здесь нет деления на право частное и публичное, но существует определённая интеграция однородных норм в ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙующие блоки (отрасли)
Семья традиционного (обычного) права – наиболее архаичная из существующих правовых систем. Главная особенность данной семьи в том, что основным источником права будет обычай (традиция)
Подобные правовые системы сохранились в ряде государств Африки; а территории проживания находящихся в догосударственном состоянии племён Южной Америки; Индонезии и Папуа-Новой Гвинеи; на островах Океании.
Также к особенностям данной правовой семьи можно отнести следующее.
неписаный (некодифицированный) характер права;
основу обычаев составляют моральные, философские, юридические нормы, а также мифология;
сосуществование отдельно друг от друга «цивилизованной» правовой системы и традиционной (Индонезия, Бразилия), признание государством за племенами, не интегрированными в государственную жизнь права творить правосудие опираясь на ϲʙᴏи обычаи;
регулирование обычаямитрадиционно поведения коллектива, а не отдельного индивида;
коллективная ответственность группы за правонарушение, совершённое её членом;
осуществление правосудия непосредственно потерпевшим либо мудрецами, жрецами, вождями;
архаичность многих обычаев;
уклон в сторону примирения, а не наказания при незначительных правонарушениях;
Сегодня различные правовые семьи взаимодействуют друг с другом, перенимая некᴏᴛᴏᴩые элементы посредством структурных, идеологических, функциональных, процессуальных связей.
В современном мире каждое государство имеет свое право, а бывает и так, что в одном и том же государстве действуют несколько конкурирующих правовых систем. Свое право имеют и негосударственные общности: каноническое право, мусульманское право, индусское право, иудейское право.
Правовые системы различных государств отличаются большим многообразием, спецификой, а иногда и уникальностью. Вместе с тем при всем многообразии характеристик, факторов и путей развития национальных систем можно назвать четыре основные семьи национальных систем права: романо-германская, англо-американская, религиозно-общинные юридические системы ряда стран Азии и Африки и правовые системы при авторитарных политических режимах. Их различие зависит от экономических и социально-политических условий развития общественной жизни.
Для облегчения сравнительного изучения правовых систем все их разнообразие сведено в науке сравнительного правоведения в ограниченное количество правовых семей. Тем самым, не входя в детали каждой правовой системы, внимание исследователя акцентируется на общих характерных чертах основных правовых семей.
Очевидно, что различия в праве прежде всего определяются содержанием входящих в его состав норм. Но было бы поверхностным и неправильным видеть в праве только лишь совокупность норм. Право - это значительно более сложное явление, выступающее как система. У нее определенный понятийный фонд; она соединяет нормы в определенные группы; использует определенные способы создания и толкования норм: она связана с определенной концепцией социального устройства, и от этой концепции зависит, как применяется и вообще функционирует право.
Однако различия между правом разных стран значительно уменьшаются, если исходить не из содержания их конкретных норм, а из более постоянных элементов, используемых для создания, толкования, оценки норм. Сами нормы могут быть бесконечно разнообразными, но способы их выработки, систематизации, толкования показывают наличие некоторых типов, которых не так уж и много. Поэтому возможна группировка правовых систем в особые группы или семьи.
Правовая семья - это совокупность национальных правовых систем, выделяемых на основе общности различных признаков. Обычно выделяют три правовые семьи: романо-германскую правовую семью, семью общего права и семью религиозного права.
Романо-германская правовая семья включает страны (в том числе и Россию), в которых юридическая наука сложилась на основе римского права. Здесь на первый план выдвинуты нормы права, которые рассматриваются как нормы поведения, отвечающие требованиям справедливости и морали. Определить, какими же должны быть эти нормы, - вот основная задача юридической науки; поглощенная этой задачей, доктрина в меньшей мере интересуется вопросами управления, отправлением правосудия и применением права; этим занимаются юристы-практики. В романо-германской семье, начиная с XIX века, господствующая роль отведена закону, и в странах, принадлежащих к этой семье, действуют кодексы. Право выступает здесь прежде всего как средство регулирования отношений между гражданами; другие отрасли права были разработаны гораздо позднее и менее совершенны по сравнению с гражданским правом, которое и остается основой юридической науки.
Семья общего права (common law) включает право Англии и стран, последовавших образцу английского права, в частности, США. Характерные черты этого права совсем иные, нежели право всех систем романо-германской семьи. Общее право было создано судьями, разрешавшими споры между отдельными лицами; эту печать своего происхождения данная правовая система несет на себе до нынешнего времени. Норма общего права менее абстрактна, чем норма права романо-германской правовой семьи, и направлена на то, чтобы разрешить конкретную проблему, а не сформулировать общее правило поведения на будущее. Нормы, касающиеся отправления правосудия, судебного процесса, доказательств и даже исполнения судебных решений, в глазах юристов этих стран имеют не меньшее, а даже большее значение, чем нормы, относящиеся к материальному праву; их основная забота - немедленное восстановление статус-кво, а не установление основ социального порядка. При формировании и развитии общего права учения романистов, основанные на гражданском праве, играли весьма ограниченную роль; классификации общего права, его концепции и сам словарь юристов этой формации совершенно иные, чем в правовых системах романо-германской семьи.
Религиозно-общинные юридические системы - это системы юридического регулирования, которые в силу особых экономических, политических, духовно-нравственных условий функционируют на основе связанности регулирующими формами, такими как религиозные, традиционные, обычно-общинные и др. Для этой правовой семьи характерно переплетение права и религии.
Правовые системы при авторитарных режимах - группа правовых систем по структуре весьма близка к вышерассмотренной семье. Отличие заключается в том, что для данной группы правовых систем с внешней стороны характерно использование элементов современной юридической, правовой культуры, институтов правосудия и законодательства. При этом отрицается юридическая значимость прав человека и отсутствует действительно независимое правосудие.
Еще по теме 2.2.2. Современные типы права и правовые системы (семьи):
- §1.1. Общие сущность, институциональная и нормативно-правовая база иммиграционной политики государств-членов ЕС
- СУХАНОВ Е.А. КОДИФИКАЦИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О ВЕЩНОМ ПРАВЕ
- Раиса Алиевна Камалитдинова Развитие доктрины невозможности исполнения обязательств в различных правовых системах
Правовая система – это совокупность взаимосвязанных, согласованных и взаимодействующих правовых средств, регулирующих общественные отношения, а также элементов, характеризующих уровень правового развития той или иной страны.
Каждая правовая система уникальна, однако сравнительное правоведение позволяет произвести типологию правовых систем на основе анализа их сходств и различий. Таким образом, формируются типы правовых систем, называемые правовыми семьями.
Под правовой системой (семьей) понимается более или менее широкая совокупность национальных правовых систем, объединенных общностью исторического формирования, структуры и источников, ведущих отраслей и правовых институтов, правоприменения, понятийно-категориального аппарата юридической науки, методов и способов развития.
Выделяют следующие правовые семьи:
1. Романо-германская (континентальная, законодательная) правовая семья. Она объединяет правовые системы всех стран континентальной Европы. Эта правовая семья возникла на основе рецепции (от лат. - принятие, адаптация) римского права Средневековой Европой благодаря деятельности итальянских и германских университетов.
Основной источник права – нормативно-правовой акт. Для большинства стран этой семьи характерно наличие писаной конституции и кодифицированных актов: кодексов, уставов, основ (например, Гражданский кодекс Франции, Германское гражданское уложение и т.д. ). Существует развитая система подзаконных актов, определенную роль играет правовая доктрина. Значение правовых обычаев и прецедентов относительно невелико.
Ей присуще четкое деление норм права на отрасли, а все отрасли подразделяются на две подсистемы: частного и публичного права. К сфере публичного права относятся административное, уголовное, конституционное, международное публичное. К частному относятся гражданское, семейное, трудовое, международное частное. Также существует деление на материальное и процессуальное право при исходящей роли первого.
В системе органов государства проводится четкое различие на законодательные и правоприменительные органы. Важнейшую роль законодательные органы, имеющие монополию на законотворчество. Возможны референдумы (всенародные голосования). Судьи не создают, а только применяют нормы права.
Распространено в странах Европы, кроме Великобритании, во многих странах Латинской Америки, в Японии, Китае, части африканских стран и т.д.
2. Англосаксонская правовая семья (прецедентная, общая). Общее право доминирует в национальных правовых системах Великобритании (кроме Шотландии), Канады, США, Ямайки, Австралии и т.д.
Прародительницей этой правовой семьи была Англия. Основой формирования данной системы стала деятельность английских королевских судов (общее право) и суда канцлера (право справедливости).
Характерна развитая правовая идеология и научная доктрина. Основным источником права здесь является судебный прецедент. Основные правовые принципы берутся из решений суда. Суд играет ведущую роль, по сути, он творит право, т.е. суд не применяет, а создает нормы права, опираясь на решения вышестоящих судов или равных судов (прецеденты). Даже вступление в адвокатуру возможно только по рекомендации судебных органов. Важную роль при формировании прецедентов играет правовой обычай. Определенное значение имеют законы и подзаконные акты, но их значение относительно не велико (например, в США во всех 50 штатах есть уголовные кодексы и в половине из них - гражданские процессуальные кодексы, но они остаются вспомогательными в отношении прецедентов ).
В этих правовых системах отсутствует деление права на частное и публичное. Процессуальные нормы являются ведущими относительно материальных, что придает всему праву характер публичности. Отсутствует строгое деление права на отрасли.
Нормативные акты, разумеется, также присутствуют в этой семье, однако не играют ведущей роли.
3. Религиозные правовые семьи. Это, прежде всего, мусульманская, индусская, иудейская и буддистская правовые системы.
Регуляторы отношений в этих семьях лишь условно можно назвать правом, во всяком случае, они не подпадают под наше определение права.
В религиознообщинных правовых семьях право не рассматривается как результат рациональной деятельности человека, а тем более государства.
В основе религиозной правовой системы лежит какая-либо система вероучения.
Мусульманское право наиболее распространено (более 1 млрд. верующих). Страны мусульманского права образуют одну из закрытых правовых систем. Она сложилась с возникновением и распространением ислама. Регулирует отношения только между мусульманами, а невыполнение его норм является одновременно грехом и преступлением.
Источниками мусульманского праваявляются Коран, Сунна и Иджма, кияс. Коран - священная книга ислама, состоящая из высказываний пророка Магомета. Сунна - мусульманское священное предание, рассказывающее о жизни пророка; это сборник нормтрадиций, которые должны служить образцами для мусульман. Иджма - это комментарии ислама, созданные его толкователями: докторами мусульманской религии. Эти комментарии восполняют пробелы в религиозных нормах. Окончательное толкование ислама дается в Иджме, поэтому Коран и сунна непосредственного юридического значения не имеют. Кияс– своеобразный сборник прецедентов мусульманского права.
Государство должно охранять нормы исламского права от нарушения.
Вместе с тем мусульманское право не отрицает адат, т.е. обычное право. В настоящее время все большую роль играют нормативные правовые акты, особенно в Турции, Египте, Сирии, Тунисе и т.п. Это стало следствием западного влияния.
Существует два вида судов : одни судят на основе шариата (судопроизводство осуществляют выборные лица – кади ), другие – законов и обычаев. При рассмотрении дела судья никогда не обращается прямо к Корану и сунне, а ссылается на правоведа, авторитет которого общепризнан.
Внутренняя структура права только формируется, и в настоящее время отсутствует деление права на частное и публичное, только намечается выделение отдельных отраслей права. При этом нельзя смешивать два понятия – мусульманское право и право мусульманских стран.
В чистом виде мусульманское право существует в немногих государствах (прежде всего, Иран ) и проявляется преимущественно в семейном и наследственном праве.
4. Патриархальные (традиционные) правовые семьи. Свойственны некоторым странам Африки, Индокитая и Океании.
Для этих систем характерна существенная роль обычаев и традиций , но все большее влияние приобретает закон.
Основными источниками права являются обычаи и традиции, передаваемые из поколения в поколение. Они сохраняют важную роль в регулировании земельных, семейных, наследственных и ряда других отношений.
Деятельность судов рассчитана на примирение сторон, восстановление согласия внутри группы или сообщества.
